產(chǎn)品包裝盒外觀(guān)設計與注冊商標、美術(shù)作品都屬于知識產(chǎn)權的客體，且都具有標識性特點(diǎn)，但其規定的法律規范不同，審查授權部門(mén)不同，故極有可能存在法律競合和法律沖突問(wèn)題。

這實(shí)際上涉及專(zhuān)利權、商標權和著(zhù)作權的關(guān)系問(wèn)題。所以區分它們的不同具有重要的實(shí)踐意義。

一、外觀(guān)設計與注冊商標的區別

外觀(guān)設計與注冊商標兩者都同屬于知識產(chǎn)權的范疇，均給人以視覺(jué)效果，且兩者侵權判定都具有一些共性的原則，如對類(lèi)似產(chǎn)品或商品的劃分以及整體觀(guān)察、要部觀(guān)察等侵權判定原則，但兩者又存在著(zhù)明顯的差異：

第一，保護對象不同。

外觀(guān)設計專(zhuān)利的保護對象是產(chǎn)品的裝飾性或藝術(shù)性的外形外表設計，這種設計可以是平面圖案，也可以是立體造型，更常見(jiàn)的是二者的結合。

而商標是一個(gè)具體的區別產(chǎn)品的標志圖案，不涉及產(chǎn)品本身的形狀和結構，并且是以文字為主體。

第二，審查程序不同。

外觀(guān)設計專(zhuān)利只需要經(jīng)過(guò)形式審查，即專(zhuān)利局主要對請求書(shū)以及所要求的圖片、照片、樣品或模型進(jìn)行審查。

依照我國專(zhuān)利法之規定，外觀(guān)設計專(zhuān)利申請經(jīng)初步審查沒(méi)有發(fā)現駁回理由的，專(zhuān)利局應當作出授予外觀(guān)設計專(zhuān)利權的決定，發(fā)給相應的專(zhuān)利證書(shū)，并予以登記和公告。

外觀(guān)設計專(zhuān)利自申請日起生效。而我國商標法則規定，商標審查分為形式審查和實(shí)質(zhì)審查。實(shí)質(zhì)審查是在形式審查的基礎上，對申請注冊商標的文字、圖形及其涵義、客觀(guān)效果等是否具備注冊條件而進(jìn)行審查。

從而對該項申請作出準予注冊或駁回申請的結論，它是商標注冊程序中最為重要的環(huán)節門(mén)。實(shí)質(zhì)審查通過(guò)后還要經(jīng)過(guò)3個(gè)月的異議期，在此期限內沒(méi)有人提出異議。

或者雖然有人提出異議但不能成立的，才予以核準注冊，商標權自核準注冊之日起生效?？梢?jiàn)，商標的審查程序較外觀(guān)設計專(zhuān)利更為嚴格。

第三，保護期限不同。

外觀(guān)設計專(zhuān)利有效期自申請日起為10年，不能續展。

而商標專(zhuān)用權有效期是自核準之日起10年，但一般可無(wú)限制地續展，即注冊人可以申請續展，每次續展時(shí)間為10年。

第四，侵權認定的標準不同。

外觀(guān)設計專(zhuān)利侵權判定的基準是，被控產(chǎn)品與外觀(guān)設計專(zhuān)利之間的整體視覺(jué)效果是否相近似，如果相近似，則構成侵權；

商標侵權判定基準是，被控標識與商標相比是否有可能造成消費者的混淆，如果造成消費者的混淆，則構成侵權。

第五，保護意義目的不同。

商標主要是通過(guò)其顯著(zhù)性和識別性來(lái)區別相同或類(lèi)似商品或服務(wù)的不同來(lái)源，以實(shí)現商業(yè)競爭中的有效競爭，爭取商業(yè)利益的最大化。因此，商標的設計會(huì )比較鮮明，具有特色。

外觀(guān)設計雖然與其他設計具有一定的區分性，但是主要和產(chǎn)品相結合，表現在產(chǎn)品的實(shí)用上面。外觀(guān)設計不僅要求要具有區分性，還要能夠和產(chǎn)品的實(shí)用性相匹配。

第六，二者法律規定的嚴格程度不同

商標必須向國家商標管理機關(guān)提出商標注冊申請，并獲得國家商標管理機關(guān)批準注冊，該商標所有人才享有專(zhuān)用權。外觀(guān)設計不須經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查，但須向國家專(zhuān)利管理機關(guān)提出申請，并經(jīng)初步審查沒(méi)有駁回理由的，才由專(zhuān)利局授予外觀(guān)設計專(zhuān)利。相比較而言，商標權的獲得要比外觀(guān)設計專(zhuān)利權的獲得在程序上更為復雜嚴格。

二、什么樣的產(chǎn)品適合申請外觀(guān)設計專(zhuān)利

中國《專(zhuān)利法》第二條規定：外觀(guān)設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。

因此，相對于同樣由專(zhuān)利法進(jìn)行保護的發(fā)明和實(shí)用新型，外觀(guān)設計專(zhuān)利并不保護技術(shù)方案，其保護的客體應符合以下要求：

（1）應當是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合。

（2）應當是對產(chǎn)品外表所做的設計

（3）應富有美感

（4）應適于工業(yè)應用

三、什么情況下不能申請商標

(一) 僅有本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號的

商品的通用名稱(chēng)和圖形、型號是被某一行業(yè)共同認可，共同使用的，有的是這一商品區別于其他商品的共有特征。任何人都不應一家壟斷，將通用名稱(chēng)、圖形作為商 標使用也可能損害同行業(yè)其他從業(yè)者的利益，有悖于公平競爭原則。由于這些標志本身并不具有區別不同經(jīng)營(yíng)者的功能，不過(guò)當這些商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號被 某一經(jīng)營(yíng)者作為商標用于自己的商品，而且通過(guò)使用使消費者足以將其標志的商品與其他同種商品相區別，則應當認為其已取得了顯著(zhù)性，可以作為商標注冊。

例如，“PDA”本來(lái)是掌上電腦的通用名稱(chēng)，當某一掌上電腦的生產(chǎn)者將其作為商標用于自己的產(chǎn)品，通過(guò)使用，當它完全可以與同類(lèi)商品的“商務(wù)通”、“名 人”、“快譯通”區別開(kāi)來(lái)時(shí)，就可以認為具有了可識別性，依現行法律可以獲得注冊。當然，“PDA”在當時(shí)法律明確禁止將商品通用名稱(chēng)作為商標注冊的情況 下獲得注冊，并非是由于它通過(guò)使用獲得了可識別性，而完全是由于商標主管機關(guān)的審查部門(mén)不了解“PDA”為掌上電腦通用名稱(chēng)而發(fā)生的“事故”所致。必須指 出，這類(lèi)商標即使獲得注冊，商標權人也無(wú)權禁止他人在同類(lèi)商品上使用該通用名稱(chēng)，因為它本來(lái)就是“公共財產(chǎn)”。

(二) 僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)的

禁止直接以表示商品特征的文字、圖形做商標，其理由與前述禁止以本商品通用名稱(chēng)、圖形作商標是一樣的。須指出的是法律所禁止的僅僅是將“直接”表示商品的 質(zhì)量，主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)的標志，而“間接”表示或暗示商品某些特征的標志，則不在禁止之列，因為以間接表示或暗示商品某些特征 的標志往往可能是具有顯著(zhù)特征的商標。即使是直接標示商品特點(diǎn)的標志，經(jīng)過(guò)使用同樣可以取得顯著(zhù)特征，例如，用于牛奶等乳制品的“蒙?！鄙虡?，盡管它直接 表明了商品的原料及產(chǎn)地，但經(jīng)由長(cháng)時(shí)間、大范圍的使用，已取得了非常顯著(zhù)的特征和可識別性。類(lèi)似的商標在2001年修改商標法之前欲獲得注冊的，會(huì )遇到重 重困難。但按照修改后的《商標法》第11條的規定，則可較容易地獲得核準注冊。

(三) 缺乏顯著(zhù)特征的

商標應具有顯著(zhù)特征本是申請注冊商標的積極條件，如果缺乏顯著(zhù)特征的標志，不具有識別性，便不能獲得注冊，但是經(jīng)過(guò)試用，在商標與商品之間建立起聯(lián)系，取得顯著(zhù)特征，便于識別的，可獲得注冊。茶葉包裝盒